【锦心绣口】
要确保生意敌手将来切实履行业绩赔偿承诺，必需为此供应担保，并且担保物必需能充裕笼盖或者的业绩赔偿额度。
熊锦秋
近日，投服中心就万马科技收购安华智能51%股权事项透露存眷，进展就业绩赔偿的可兑现性等三个问题向投资者充裕释疑。笔者认为，业绩赔偿必需竖立明确的担保轨制。
万马科技是创业板公司，安华智能是原新三板挂牌公司，此次股权让渡对价为5087.25万元，将由万马科技一次性支出给乙方（生意敌手）。当然乙方也为此供应安华智能在2019至2021年的三年业绩赔偿承诺，为保障承诺的履行，乙方赞成将其持有的安华智能1000万股向万马科技质押担保。万马科技通知还称“乙方资信状况精巧，除持有的安华智能股份外，仍有多处价格较高的不动产，判断履约能力强”。
投服中心对此提出疑问，安华智能今朝总股本为5700万股，51%股权每股作价1.75元，那么乙方拟质押的1000万股价格为1750万元，远低于本次生意对价5087.25万元，拟质押股份无法笼盖悉数生意对价；投服中心建议业绩承诺方增加质押股份，或经由其他担保体式确保本次业绩赔偿能够兑现。
投服中心提出的问题，其实就是若何确保生意敌手的业绩赔偿承诺可以真正获得落实兑现，这个在《上市公司重大重组治理法子》等文件中并无划定。实际中，此前已经发生诸多试图逃避业绩赔偿责任的案例，好比，有的点窜原承诺及盈利赔偿体式，包罗耽误业绩赔偿期、逐年赔偿调换为累计赔偿、股份赔偿调换为现金赔偿等；有的生意敌手则将所获得的上市公司股票予以质押融资，因为生意敌手业绩赔偿属于上市公司债权，而在股票质押中、券商等资金融出方获得的是质权，质权比拟债权具有优先效力，这影响上市公司正当权益。
笔者也认为，要确保生意敌手将来切实履行业绩赔偿承诺，必需为此供应担保，并且担保物必需能充裕笼盖或者的业绩赔偿额度。银行可为客户供应小额信用贷款，但要供应大额贷款或许就需要有担保，要不客户不清偿本息耍赖怎么办？同理，上市公司对并购生意敌手，又有什么来由随便相信它的资产、它的业绩承诺就可随便换取数万万元甚至更多的生意对价，上市公司支出了伟大对价却没有对方的担保，又若何维护自身权益，今朝市场主体的信用水平还远没有达到可充裕信任的水平。
本案万马科技认为“乙方有多处价格较高的不动产，判断履约能力强”，但显然，尽量乙方拥有再多的资产，耍起赖来，上市公司也不克强抢这些资产，最终业绩赔偿承诺仍或者成空；唯有让乙方供应足够担保物，才是解决问题的基本法子。
并且，生意敌手供应的担保物，笔者认为也有讲究。好比本案乙方为甲方供应的担保物就是生意标的资产的股票，正本业绩赔偿担保物是为了提防将来标的资财富绩风险的，假若将来标的资产巨亏，这些作为担保的股票甚至是一文不值，谈何担保？为保障上市公司并购中的正当权益、提防业绩承诺赔偿中的风险，笔者认为可从以下几个方面思虑对策：
首先，上市公司并购生意支出的现金对价不离开上市公司掌握。上市公司并购若以现金支出对价，可为此竖立上市公司、生意敌手、并购中介机构等三方共管账户，若某年业绩不达标，业绩赔偿资金就从共管账户划回上市公司，到最后扣完之后的账户资金再悉数划给生意敌手。也就是说，此时现金作为生意敌手履行业绩赔偿承诺的担保物。
其次，上市公司支出给生意敌手的股票对价应质押给上市公司。股权出质挂号将股权出质的事实加以记载，从而起到限制出质股权的让渡和以此挂号匹敌第三人，这能够防止生意敌手将所获得上市公司股票再质押给第三方、逃避或者的赔偿义务。质押期应与业绩承诺期沟通，但因为业绩发布时间晚于承诺期，由此实际把持质押期也应适当耽误；质押股票在扣除了业绩赔偿应支出的响应股票之后，剩下才可解除质押、由生意敌手完全掌握。
（作者系资源市场资深研究人士）
作者：熊锦秋
